關(guān)于第35類服務(wù)商標(biāo)申請注冊與使用的指引

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按照商標(biāo)法及其實(shí)施條例相關(guān)規(guī)定，申請注冊商標(biāo)時，申請人應(yīng)當(dāng)按照基于尼斯分類制定的《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》（下稱區(qū)分表〉公布的商品和服務(wù)，填報其所申請注冊商標(biāo)的類別和名稱。為使相關(guān)市場主體正確理解第35類服務(wù)項(xiàng)目的內(nèi)涵和外延，了解相關(guān)分類項(xiàng)目本意，合理提出商標(biāo)注冊申請，制定本指引。

一、第35類服務(wù)項(xiàng)目特點(diǎn)

區(qū)分表第35類服務(wù)主要包括涉及商業(yè)或者工業(yè)企業(yè)的業(yè)務(wù)管理、運(yùn)營、組織和行政管理的服務(wù)，以及廣告、市場營銷和促銷服務(wù)。值得注意的是，按分類要求，商品銷售不視為服務(wù)。

第35類服務(wù)的主要目的在于，對他人相關(guān)商業(yè)經(jīng)營或者管理、對他人工商企業(yè)的業(yè)務(wù)活動或者商業(yè)職能的管理進(jìn)行幫助，以及通過各種傳播方式為他人提供向公眾進(jìn)行廣告宣傳的服務(wù)。本類服務(wù)最重要的特點(diǎn)在于相關(guān)服務(wù)是為他人提供的，而非為權(quán)利人自身業(yè)務(wù)需求從事的有關(guān)行為。

二、正確理解第35類服務(wù)項(xiàng)目

通常來說，一般類型的商品生產(chǎn)企業(yè)，僅以制造或者銷售自己的商品為經(jīng)營范圍的，不從事為其他市場主體或者個人提供廣告服務(wù)、商業(yè)管理輔助等服務(wù)的，無需在第35類相關(guān)服務(wù)上申請注冊商標(biāo)。

1.廣告相關(guān)服務(wù)

是指為他人的產(chǎn)品或者服務(wù)行為進(jìn)行廣告、制作廣告或者提供廣告策劃等服務(wù)，例如“廣告、張貼廣告、廣告宣傳、廣告片制作、戶外廣告、電影廣告、廣告咨詢、廣告編輯、制作和傳播”等。不包括為自己的產(chǎn)品或者服務(wù)行為直接進(jìn)行廣告宣傳，或者請他人為自己的產(chǎn)品或者服務(wù)進(jìn)行廣告、廣告策劃、編輯、制作及傳播等。在對自己的產(chǎn)品或者服務(wù)進(jìn)行推廣的過程中，當(dāng)事人可以自己實(shí)際經(jīng)營的商品或者服務(wù)商標(biāo)進(jìn)行廣告宣傳等。從事廣告相關(guān)服務(wù)的典型主體主要包括為他人提供廣告策劃、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布、傳播等服務(wù)的主體。

2.商業(yè)管理輔助相關(guān)服務(wù)

是指為幫助他人對其商業(yè)企業(yè)的經(jīng)營管理等提供幫助的行為，例如“商業(yè)管理輔助、商業(yè)管理咨詢、工商管理輔助、商業(yè)研究、飯店商業(yè)管理、組織商業(yè)活動、商業(yè)評估服務(wù)、商業(yè)數(shù)據(jù)分析、市場調(diào)查研究、消費(fèi)者研究”等。不包括為開展經(jīng)營活動或者加強(qiáng)自身企業(yè)管理而為自身從事的日常企業(yè)管理、商業(yè)分析、研究、調(diào)查等。從事商業(yè)管理輔助相關(guān)服務(wù)的典型主體主要包括為他人提供商業(yè)咨詢、研究、管理等服務(wù)的主體。

3.特許經(jīng)營相關(guān)服務(wù)

是指為他人的特許經(jīng)營行為提供的商業(yè)管理等服務(wù)，不包括特許人進(jìn)行的特許經(jīng)營行為本身�！疤卦S經(jīng)營”與“特許經(jīng)營的商業(yè)管理”概念不同。特許經(jīng)營，是指擁有注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)，以合同形式將其所擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者使用，被許可人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費(fèi)用的經(jīng)營活動。特許經(jīng)營的商業(yè)管理，是指為上述他人的特許經(jīng)營提供咨詢、調(diào)查等輔助性服務(wù)，旨在為他人的經(jīng)營活動提供商業(yè)性管理等幫助。具體包括“特許經(jīng)營的商業(yè)管理輔助、特許經(jīng)營的商業(yè)管理咨詢、特許經(jīng)營商業(yè)事務(wù)管理、特許經(jīng)營的商業(yè)管理”四項(xiàng)。從事特許經(jīng)營相關(guān)服務(wù)的典型主體主要包括為他人的特許經(jīng)營行為提供商業(yè)咨詢、調(diào)查、管理等服務(wù)的主體。

4.進(jìn)出口代理服務(wù)

是指相關(guān)商業(yè)主體通過提供專業(yè)代理服務(wù)為他人的商品辦理進(jìn)出口貿(mào)易等事項(xiàng)。不包括以買賣方式交易自身商品的情形，也不包括自行辦理自己產(chǎn)品的進(jìn)出口業(yè)務(wù)等。從事迸出口代理服務(wù)的典型主體主要包括代他人辦理進(jìn)出口相關(guān)業(yè)務(wù)的主體。

5.為他人推銷服務(wù)

為他人推銷服務(wù)是指為幫助他人提升其商品或者服務(wù)在市場上的銷量或者需求，提供具體建議、策劃、咨詢等服務(wù)。不包括通過零售或者批發(fā)等方式直接向消費(fèi)者出售自己的商品或者服務(wù)，也不包括銷售他人的商品或者服務(wù)以賺取差價的情形，即單純的商品銷售行為不屬于為他人推銷服務(wù)范疇。商品或者服務(wù)的經(jīng)銷商或者提供者通常屬于該類服務(wù)的被服務(wù)對象。從事為他人推銷服務(wù)的典型主體主要包括在線下或者線上為推銷他人商品或者服務(wù)而提供相應(yīng)具體服務(wù)的主體。

經(jīng)營活動僅是銷售他人品牌產(chǎn)品以賺取一定的差價時，其從事的經(jīng)營活動實(shí)際上屬于零售，不屬于為他人推銷服務(wù)。但若在經(jīng)營活動中除銷售商品外，還存在提供如廣告宣傳、商品展示、推銷等服務(wù)時，相關(guān)主體可在對應(yīng)具體服務(wù)上申請注冊商標(biāo)。

6.為商品和服務(wù)的買賣雙方提供在線市場服務(wù)

為商品和服務(wù)的買賣雙方提供在線市場服務(wù)是指相關(guān)商業(yè)主體為買賣雙方提供一個線上平臺，聚集在該平臺上的賣家所提供的商品及服務(wù)形成了一個集合性的市場，買家可通過登錄平臺選購所需商品或者服務(wù)。不包括開設(shè)線上店鋪從事銷售活動等。從事為商品和服務(wù)的買賣雙方提供在線市場服務(wù)的典型主體主要包括為買賣雙方提供線上交易平臺的電子商務(wù)平臺等。

7.人事相關(guān)服務(wù)

人事相關(guān)服務(wù)是指為他人提供人事管理、人員招收、招聘等服務(wù)，例如“人員招聘、人力資源管理、人事管理、人員招收、員工職務(wù)調(diào)整、職業(yè)安置”等。不包括經(jīng)營活動中企業(yè)內(nèi)部從事的人事管理、職工崗位調(diào)整及為自己的企業(yè)招聘人員等行為。從事人事相關(guān)服務(wù)的典型主體主要包括為他人提供人員招聘、管理等服務(wù)的主體。

8.辦公事務(wù)相關(guān)服務(wù)

辦公事務(wù)相關(guān)服務(wù)是指為他人提供文檔復(fù)印、檔案管理、速記等辦公事務(wù)服務(wù)，例如“復(fù)印服務(wù)、速記、計(jì)算機(jī)文檔管理、文秘、商業(yè)文檔管理、訂閱報紙”等。不包括為企業(yè)自身開展工作進(jìn)行的內(nèi)部檔案管理、打印復(fù)印等行為。從事辦公事務(wù)相關(guān)服務(wù)的典型主體主要包括為他人提供復(fù)印、速記、文秘等服務(wù)的主體等。

9.財會相關(guān)服務(wù)

財會相關(guān)服務(wù)是指為他人提供財會相關(guān)服務(wù)，例如“會計(jì)、編輯賬目報表、商業(yè)審計(jì)、稅務(wù)籌劃、財務(wù)審計(jì)”等。不包括企業(yè)自身直接開展或者聘請他人幫助自己開展的稅務(wù)籌劃及商業(yè)審計(jì)等。從事財會相關(guān)服務(wù)的典型主體主要包括為他人提供財務(wù)審計(jì)等服務(wù)的主體。

10.尋找贊助服務(wù)

尋找贊助服務(wù)是指為他人尋找贊助服務(wù)，不包括為自己的相關(guān)商業(yè)活動尋找贊助，也不包括為他人提供贊助等行為。從事尋找贊助服務(wù)的典型主體主要包括幫助他人尋找贊助服務(wù)的相關(guān)主體。

11.藥品、醫(yī)療用品零售或批發(fā)服務(wù)

藥品、醫(yī)療服務(wù)器零售或批發(fā)服務(wù)是指將藥品、藥用制劑、衛(wèi)生制劑、醫(yī)療用品、獸藥、獸醫(yī)用制劑等需要獲得國家批準(zhǔn)和資質(zhì)證書才可零售或批發(fā)的商品集中和歸類（運(yùn)輸除外〉，以便顧客看到和購買。該服務(wù)是指為上述特殊商品進(jìn)入流通領(lǐng)域提供的綜合便利服務(wù)行為，不包括藥品、藥用制劑等具體商品。從事藥品、醫(yī)療用品零售或批發(fā)服務(wù)的典型主體主要包括提供醫(yī)療用品零售服務(wù)等主體。

三、正確使用第35類服務(wù)商標(biāo)

為了有效發(fā)揮商標(biāo)標(biāo)示商品或者服務(wù)來源的基本功能，商標(biāo)注冊人應(yīng)當(dāng)對注冊商標(biāo)進(jìn)行實(shí)際使用。注冊商標(biāo)的專用權(quán)以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品或者服務(wù)為限，商標(biāo)注冊人應(yīng)規(guī)范使用已注冊商標(biāo)。

〈一）已注冊商標(biāo)的規(guī)范使用

第35類服務(wù)的主要目的及特點(diǎn)在于為他人提供相關(guān)服務(wù)，因此第35類商標(biāo)權(quán)利人在使用其注冊商標(biāo)時，應(yīng)正確理解相關(guān)服務(wù)項(xiàng)目內(nèi)涵和外延，在核定使用的服務(wù)范圍內(nèi)進(jìn)行規(guī)范使用。

在店鋪門頭上的商標(biāo)使用是為了銷售自己所生產(chǎn)的商品的，不屬于對“為他人推銷”服務(wù)的使用。當(dāng)其他市場主體以核定在其他商品或者服務(wù)的商標(biāo)作為權(quán)利基礎(chǔ)對上述行為主張侵權(quán)時，被控侵權(quán)人即便是獲得了“為他人推銷”服務(wù)的注冊商標(biāo)，該行為仍然可能構(gòu)成對他人注冊商標(biāo)的侵權(quán)或不正當(dāng)競爭。

【例】采蝶軒案

在采蝶軒案中，原被告分別在廣東和安徽經(jīng)營名為“采蝶軒”的蛋糕店十余年之久。2012年，中山采蝶軒以被告安徽采蝶軒在經(jīng)營的面包、蛋糕等食品外包裝上及店鋪門頭使用“采蝶軒”系列商標(biāo)侵害其享有的“采蝶軒”系列注冊商標(biāo)專用權(quán)等為由訴至法院。

安徽采蝶軒主張其在店鋪門頭上的使用“采蝶軒”的行為系對其在35類“替他人推銷”等服務(wù)上注冊“采蝶軒”商標(biāo)的使用行為。最高人民法院認(rèn)為第35類服務(wù)的主要目的應(yīng)在于“對商業(yè)企業(yè)的經(jīng)營或管理進(jìn)行幫助”或者“對工商企業(yè)的業(yè)務(wù)活動或者商業(yè)職能的管理進(jìn)行幫助＂，不應(yīng)包括：主要職能是銷售商品的企業(yè)，即商業(yè)企業(yè)的活動。第3503組的“替他人推銷”項(xiàng)目，顧名思義是指替他人的企業(yè)經(jīng)營或管理提供幫助。本案中，安徽采蝶軒在店鋪門頭上使用涉案商標(biāo)依然屬于在“面包、蛋糕店”等服務(wù)上的直接使用，不屬于為企業(yè)經(jīng)營和管理提供幫助的服務(wù)。安徽采蝶軒并不為他人提供某種服務(wù)，而是自身經(jīng)營該店鋪、銷售自身生產(chǎn)的產(chǎn)品。據(jù)此，最高人民法院認(rèn)為安徽采蝶軒的上述使用不屬于在第35類“推銷〈為他人）”服務(wù)上的使用。

（二）商標(biāo)使用證據(jù)的真實(shí)留存

為規(guī)制“囤而不用”的商標(biāo)注冊行為、清理閑置商標(biāo)，釋放有限資源、遏制惡意注冊，維護(hù)公平競爭秩序，我國設(shè)立連續(xù)三年不使用撤銷制度，即在商標(biāo)核準(zhǔn)注冊滿三年后，任何主體或個人都可以因商標(biāo)連續(xù)三年沒有投入實(shí)際使用而提起撤銷申請。

相較于商品，經(jīng)營者提供的服務(wù)具有無形性，這使得提供服務(wù)商標(biāo)使用證據(jù)的難度往往更高，因此，商標(biāo)權(quán)利人在規(guī)范使用商標(biāo)時也應(yīng)注重對注冊商標(biāo)使用證據(jù)的收集。依據(jù)我國法律法規(guī)及相關(guān)規(guī)定，商標(biāo)權(quán)利人在收集、提供商標(biāo)使用證據(jù)時，可重點(diǎn)考慮以下方面：

1. 1.服務(wù)合同中明確約定服務(wù)內(nèi)容。服務(wù)合同應(yīng)體現(xiàn)服務(wù)商標(biāo)標(biāo)識、商標(biāo)號、具體服務(wù)項(xiàng)目、服務(wù)內(nèi)容。
2. 2.合同應(yīng)有對應(yīng)的發(fā)票、付款憑證、驗(yàn)收單等，即合同與發(fā)票、付款憑證、驗(yàn)收單在體現(xiàn)的服務(wù)商標(biāo)、商品、服務(wù)金額、服務(wù)內(nèi)容、時間等內(nèi)容上能夠一一對應(yīng)。
3. 3.注意留存通過廣播、電視、報紙、雜志等各種媒體，以及通過電子媒體、網(wǎng)絡(luò)等途徑對服務(wù)商標(biāo)進(jìn)行宣傳的證據(jù)。
4. 4.服務(wù)場所應(yīng)統(tǒng)一標(biāo)注商標(biāo)，如門頭、招牌、內(nèi)部墻壁、服務(wù)介紹手冊、工作人員服飾、菜單、價目表、辦公文具以及其他與指定服務(wù)相關(guān)的用品等，應(yīng)標(biāo)明服務(wù)商標(biāo)；委托設(shè)計(jì)公司就上述載體進(jìn)行設(shè)計(jì)、制作的合同及發(fā)票，應(yīng)體現(xiàn)服務(wù)商標(biāo)。

5. 5.同一類別有多件商標(biāo)，且商標(biāo)顯著部分不同時，應(yīng)有意識地區(qū)分使用，并留存好各商標(biāo)的使用證據(jù)。
6. 6.商標(biāo)與企業(yè)字號相同時，作為商標(biāo)使用時可以在商標(biāo)右上角標(biāo)注以作區(qū)分。
7. 7.因不可抗力、政府政策性限制、破產(chǎn)清算等無法投入使用時，收集、整理好相關(guān)抗辯證據(jù)。

（三）權(quán)利的恰當(dāng)維護(hù)和合理行使權(quán)利的維護(hù)和行使均應(yīng)遵循誠實(shí)信用原則和權(quán)利不得濫用原則，商標(biāo)權(quán)利人應(yīng)避免權(quán)利濫用或過度維權(quán)，相關(guān)當(dāng)事人也應(yīng)避免超過限度的使用行為。