類似商品上的使用是否應(yīng)視為在核定商品上的使用
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如果商標(biāo)注冊人或者被許可使用人在核定使用的一種商品上使用了注冊商標(biāo)，即使該注冊商標(biāo)未在與該商品相類似的其他核定使用的商品上使用，那么面臨“撤三”時，該商標(biāo)在與該商品相類似的商品上的注冊仍然可予以維持。因為只要在一種核定使用的商品上進(jìn)行了實際使用，該注冊商標(biāo)就可以維持注冊，這時即使撤銷在其他未使用的類似商品上的注冊，其他人也無法在該類似商品上注冊或使用該商標(biāo)，也就不會帶來盤活商標(biāo)資源的結(jié)果，達(dá)不到“撤三”的目的。
注冊商標(biāo)沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)。根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，注冊商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限；商標(biāo)注冊申請人應(yīng)當(dāng)按規(guī)定的商品分類表填報使用商標(biāo)的商品類別和商品名稱，提出注冊申請；注冊商標(biāo)需要在核定使用范圍之外的商品上取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)另行提出注冊申請。從上述規(guī)定來看，似乎隱含著這樣的意思：在是否屬于“連續(xù)三年不使用”的判定中，那些“在核定使用范圍之外的商品上”使用注冊商標(biāo)的行為，都不屬于對該注冊商標(biāo)的實際使用行為——即便是在類似商品上的使用。
商標(biāo)專用權(quán)的范圍雖然原則上是以“核定使用的商品為限”，卻并不意味著任何“在核定使用范圍之外的商品上”使用注冊商標(biāo)的行為，都不屬于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)容易導(dǎo)致混淆的行為，也屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)。這樣的制度設(shè)計看似是對注冊商標(biāo)權(quán)人的一種“額外”的保護(hù)，但其實是合乎《商標(biāo)法》保護(hù)注冊商標(biāo)權(quán)和防止相關(guān)公眾對商品來源混淆的目的和宗旨的。
那么，既然注冊商標(biāo)權(quán)人可以禁止他人在類似商品上使用其注冊商標(biāo)以避免相關(guān)公眾的混淆，那么，為了維護(hù)注冊商標(biāo)專用權(quán)范圍的一致性，如果注冊商標(biāo)權(quán)人基于“合理的商業(yè)理由”，未將注冊商標(biāo)繼續(xù)使用在核定使用的商品上，但是已經(jīng)在類似商品上進(jìn)行了連續(xù)的實際的使用，仍然可以視為對該注冊商標(biāo)的使用，而不應(yīng)該以“連續(xù)三年不使用”為理由撤銷該注冊商標(biāo)。比如，由于在商業(yè)經(jīng)營中受市場需求發(fā)生變化等因素的影響，核定使用的商品已經(jīng)在市場上被新的類似商品所淘汰，注冊商標(biāo)所實際使用的商品可能會出現(xiàn)與核定使用商品不一致的情況，但是如果核定使用商品與實際使用商品在商品功能和用途上基本相同或者在銷售渠道和對象上基本一致，兩者其實是一種替代性或換代性關(guān)系（或者只是在商品名稱上有差別）。這時，該注冊商標(biāo)在實際使用商品上的使用仍然可以視為在核定商品上的使用。
這是因為設(shè)立注冊商標(biāo)三年不使用撤銷制度的目的之一在于清除他人對那些長期在核定使用的商品上不使用的注冊商標(biāo)重新注冊和使用的障礙，避免那些已經(jīng)“僵死”的商標(biāo)資源的浪費。但是，如果不使用的原因是該核定使用的商品已經(jīng)被市場淘汰或者轉(zhuǎn)變?yōu)橐环N新的類似商品，而事實上注冊商標(biāo)權(quán)人一直在新的類似商品上使用該商標(biāo)，并在該產(chǎn)品領(lǐng)域持續(xù)地維持著該商標(biāo)的聲譽(yù)和影響力，那么該注冊商標(biāo)若因連續(xù)三年不使用而被撤銷，甚至繼而允許他人在該類似商品（新的商品）上注冊或使用，對已經(jīng)進(jìn)行了持續(xù)使用的原注冊商標(biāo)權(quán)人會顯失公平，也會造成相關(guān)公眾對該商品來源的混淆。這就背離了三年不使用撤銷制度的目的和初衷了。
當(dāng)然，如果注冊商標(biāo)權(quán)人沒有合理的商業(yè)理由而放棄在某核定使用的商品上繼續(xù)使用該商標(biāo)或者只是由于經(jīng)營不善等自身原因而停止該商品的生產(chǎn)經(jīng)營活動，那么，即使注冊商標(biāo)權(quán)人在未核定使用的其他類似商品上對該商標(biāo)進(jìn)行了使用，也不能認(rèn)為是在核定使用的商品上使用。比如，在萬寶WANBAO商標(biāo)撤銷案中，北京市高級人民法院在（2010）高行終字第466號判決中指出，雖然在音箱、功放機(jī)商品上使用了萬寶商標(biāo)，但涉案商標(biāo)指定使用的商品為第9類電視機(jī)及顯示器、電話設(shè)備及電聲組合件、照相機(jī)及照相器材、電工儀表，二者使用的商品屬于不相同或不相類似商品，因此不構(gòu)成對注冊商標(biāo)的使用。
事實上，我國商標(biāo)評審實踐已經(jīng)統(tǒng)一了這樣的認(rèn)識：如果商標(biāo)注冊人或者被許可使用人在核定使用的一種商品上使用了注冊商標(biāo)，即使該注冊商標(biāo)未在與該商品相類似的其他核定使用的商品上使用，那么面臨“撤三”時，該商標(biāo)在與該商品相類似的商品上的注冊仍然可予以維持。因為只要在一種核定使用的商品上進(jìn)行了實際使用，該注冊商標(biāo)就可以維持注冊，這時即使撤銷在其他未使用的類似商品上的注冊，其他人也無法在該類似商品上注冊或使用該商標(biāo)，也就不會帶來盤活商標(biāo)資源的結(jié)果，達(dá)不到“撤三”的目的。在這種情形下，商評委將注冊商標(biāo)權(quán)人在部分類似商品上的使用，視為在全部核定使用的類似商品上的使用，進(jìn)而維持該商標(biāo)在全部類似商品上的注冊，是合理的。
【張偉君 中國工商報】
引申閱讀：漫談商標(biāo)撤銷三年不使用
