關(guān)于商標(biāo)使用證據(jù)的認(rèn)定

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國(guó)家工商總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)是處理商標(biāo)爭(zhēng)議事宜及認(rèn)定馳名商標(biāo)的行政裁決機(jī)構(gòu)。本文就商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)在商標(biāo)使用證據(jù)認(rèn)定方面的工作情況向讀者作一介紹。

商標(biāo)使用的重要意義

商標(biāo)使用對(duì)于商標(biāo)而言具有重要意義，只有通過使用才能使商標(biāo)真正發(fā)揮區(qū)別不同商品、服務(wù)來源的功能，使商標(biāo)作為商業(yè)標(biāo)志的價(jià)值與作用得以充分體現(xiàn)。套用一句俗語“人的生命在于運(yùn)動(dòng)”，我們可以說“商標(biāo)的生命就在于其使用”。具體而言，商標(biāo)使用在法律層面上的意義有以下幾個(gè)方面：

首先，從商標(biāo)使用與商標(biāo)顯著特征的關(guān)系上分析。商標(biāo)可獲準(zhǔn)注冊(cè)的一個(gè)基本條件是商標(biāo)具有可識(shí)別性。各國(guó)商標(biāo)法律均承認(rèn)通過長(zhǎng)期使用可以使不具備顯著性的商標(biāo)獲得顯著性，從而獲準(zhǔn)注冊(cè)。典型的例子就是兩面針商標(biāo)。

其次，從商標(biāo)使用與未注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)的關(guān)系上分析。注冊(cè)原則是《商標(biāo)法》的基本原則，但依據(jù)《商標(biāo)法》第三十一條規(guī)定，未注冊(cè)商標(biāo)通過在先使用并具有一定影響的也可以獲得保護(hù)，因而商標(biāo)的使用是對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)提供保護(hù)的前提。

再其次，從商標(biāo)使用與商標(biāo)馳名的關(guān)系上分析。馳名商標(biāo)之所以為社會(huì)公眾廣為知曉與商標(biāo)的宣傳使用密不可分，一件商標(biāo)要成為馳名商標(biāo)，如果沒有進(jìn)行商標(biāo)使用是無法想象的。各國(guó)在對(duì)馳名商標(biāo)提供保護(hù)時(shí)，均將商標(biāo)持續(xù)使用的時(shí)間長(zhǎng)短、程度、地理范圍等作為重要的考察因素。

最后，從商標(biāo)使用與商標(biāo)權(quán)維持的關(guān)系上分析。商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊(cè)以后，注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人即負(fù)有連續(xù)使用商標(biāo)的義務(wù)。依據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法》的規(guī)定，如果注冊(cè)商標(biāo)連續(xù)3年停止使用，將被撤銷注冊(cè)。

商標(biāo)使用的方式

《商標(biāo)法實(shí)施條例》第三條規(guī)定：“商標(biāo)法和本條例所稱商標(biāo)的使用，包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中�！痹摋l以列舉的方式規(guī)定了商標(biāo)的使用形式。在商標(biāo)評(píng)審實(shí)踐中，商標(biāo)的使用可以分為以下幾種具體類型：

1. 在商品、商品包裝、容器、標(biāo)簽、產(chǎn)品說明書、介紹手冊(cè)、價(jià)目表等上進(jìn)行商標(biāo)使用；
2. 在與商品銷售有聯(lián)系的交易文書上進(jìn)行商標(biāo)使用，包括商品銷售合同、發(fā)票、票據(jù)、收據(jù)、商品進(jìn)出口檢驗(yàn)檢疫證明、報(bào)關(guān)單據(jù)等；
3. 通過廣播、電視、出版物、展覽會(huì)、博覽會(huì)或者其他廣告方式為商標(biāo)或者使用商標(biāo)的商品進(jìn)行的廣告宣傳；
4. 服務(wù)商標(biāo)的使用方式。與實(shí)體化的商品相比，由于服務(wù)具有無形化的特點(diǎn)，通常相關(guān)公眾需要在一定的服務(wù)場(chǎng)所接受服務(wù)，因此服務(wù)商標(biāo)的使用形式與商品商標(biāo)相比有所不同，有時(shí)無法像商品商標(biāo)那樣直觀地體現(xiàn)出來。服務(wù)商標(biāo)常見于服務(wù)場(chǎng)所,包括使用于服務(wù)的介紹手冊(cè)、服務(wù)場(chǎng)所招牌、店堂裝飾、工作人員服飾、招貼、菜單、價(jià)目表、獎(jiǎng)券、辦公文具、信箋以及其他與指定服務(wù)相關(guān)的用品上；
5. 商標(biāo)的被許可人以上述方式進(jìn)行的使用也屬于商標(biāo)的使用。

商標(biāo)使用的實(shí)質(zhì)要件

以上列舉了商標(biāo)使用的外在表現(xiàn)形式，但需要注意的是，僅僅有商標(biāo)使用的外在形式，并不一定就屬于商標(biāo)法意義上的商標(biāo)使用，認(rèn)定商標(biāo)使用時(shí)，還需要結(jié)合其實(shí)質(zhì)性要件進(jìn)行判定。

1.在商業(yè)中公開使用

在日常生活中，商標(biāo)使用的場(chǎng)合多種多樣，但只有在以交易為目的的商業(yè)活動(dòng)中的使用才屬于商標(biāo)法意義上的使用。民事主體將商標(biāo)使用在不對(duì)外公開的統(tǒng)計(jì)報(bào)表等文件材料上，或商標(biāo)注冊(cè)人關(guān)于對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)享有專用權(quán)的聲明、商標(biāo)注冊(cè)信息的公布等行為，不是以交易為目的，故不屬于商標(biāo)法意義上的使用。

2.應(yīng)是真實(shí)善意的使用

當(dāng)事人的商標(biāo)使用行為應(yīng)當(dāng)是在善意的主觀狀態(tài)下進(jìn)行的，而不能僅僅為了保留或維持商標(biāo)權(quán)利而進(jìn)行“象征性”使用。

商標(biāo)使用的證據(jù)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

商標(biāo)使用的事實(shí)需要在商標(biāo)案件中通過證據(jù)加以認(rèn)定，由主張商標(biāo)使用的一方承擔(dān)舉證責(zé)任。在案件審理時(shí)，商標(biāo)使用的證據(jù)材料應(yīng)當(dāng)符合以下要求：

1. 能夠顯示出使用的商標(biāo)標(biāo)志；
2. 能夠顯示出商標(biāo)使用的商品或服務(wù)項(xiàng)目；
3. 能夠顯示出商標(biāo)的使用主體，既包括商標(biāo)權(quán)利人自己,也包括商標(biāo)權(quán)利人許可的他人。許可他人使用的，應(yīng)當(dāng)能夠證明許可使用關(guān)系的存在；
4. 能夠顯示商標(biāo)使用的時(shí)間；
5. 能夠證明商標(biāo)使用的地域范圍。

商標(biāo)使用認(rèn)定中應(yīng)注意的幾個(gè)問題

關(guān)于商標(biāo)使用的地域范圍

《商標(biāo)法》中所指的商標(biāo)使用應(yīng)當(dāng)是指在中國(guó)大陸地域范圍內(nèi)的使用行為。我國(guó)臺(tái)灣、香港、澳門地區(qū)實(shí)施的是與大陸地區(qū)不同的商標(biāo)法律制度，與大陸地區(qū)屬于不同的法域，因此在臺(tái)灣、香港、澳門地區(qū)的使用證據(jù)不能作為有效證據(jù)。

1)關(guān)于商標(biāo)使用是否必須屬于合法性的使用

有觀點(diǎn)認(rèn)為，對(duì)于商標(biāo)使用進(jìn)行認(rèn)定時(shí)應(yīng)考察使用行為是否具有合法性，違反行政管理規(guī)定的使用行為不能產(chǎn)生商標(biāo)使用的法律效果，否則就是鼓勵(lì)違法行為的發(fā)生。但相反觀點(diǎn)則認(rèn)為，商標(biāo)的使用行為只要發(fā)生了，就應(yīng)能在客觀上產(chǎn)生使用的效果，建立商標(biāo)的影響，如果當(dāng)事人的經(jīng)營(yíng)行為本身具有違法性應(yīng)依據(jù)其他法律規(guī)范予以制裁，但不應(yīng)否認(rèn)商標(biāo)使用的事實(shí)。目前，實(shí)務(wù)界對(duì)這兩種觀點(diǎn)仍存在較大爭(zhēng)議。筆者認(rèn)為，對(duì)于商標(biāo)的使用雖應(yīng)當(dāng)考慮合法性，但也應(yīng)當(dāng)將商標(biāo)使用行為本身的違法性與當(dāng)事人生產(chǎn)經(jīng)銷行為的違法性相區(qū)分。如果僅僅是當(dāng)事人生產(chǎn)經(jīng)銷行為具有違法性，則應(yīng)當(dāng)依據(jù)相應(yīng)的行政管理規(guī)定予以規(guī)制，而不應(yīng)否認(rèn)其商標(biāo)使用的客觀效果。

2)關(guān)于在互聯(lián)網(wǎng)上的商標(biāo)使用

互聯(lián)網(wǎng)的產(chǎn)生和快速發(fā)展為商標(biāo)權(quán)利人推廣宣傳其商標(biāo)提供了全新的載體。與傳統(tǒng)方式相比，在互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行商標(biāo)廣告宣傳具有快速高效的特點(diǎn)，可以在較短時(shí)間內(nèi)為商標(biāo)積累起知名度�；ヂ�(lián)網(wǎng)上的商標(biāo)使用作為一種新型商標(biāo)使用方式在客觀上雖仍可以滿足商標(biāo)法意義上的使用要求，但同時(shí)也為商標(biāo)使用證據(jù)的認(rèn)定增加了難度，例如如何認(rèn)定在互聯(lián)網(wǎng)上商標(biāo)使用的地域范圍，商標(biāo)使用的起始日期和持續(xù)時(shí)間等，這些問題都值得進(jìn)一步探討。

作者為國(guó)家工商總局商評(píng)委 侯麗葉 轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明

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